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“二選一”“大數(shù)據(jù)殺熟”遭遇嚴管控

● 《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南(征求意見稿)》初次確立即日起“二選一”界定為亂用銷售市場操縱影響力、組成限制買賣個人行為，將“大數(shù)據(jù)殺熟”界定為亂用銷售市場操縱影響力、執(zhí)行國民待遇

● 無論是從在我國現(xiàn)階段平臺經(jīng)濟發(fā)展趨勢和管控現(xiàn)況看來，還是從大的全世界管控自然環(huán)境看來，提升平臺經(jīng)濟行業(yè)的反壟斷法管控都刻不容緩、不適合再拖

● 要維護保養(yǎng)公平交易紀律，既要拍蒼蠅，嚴厲打擊各種各樣不公平交易個人行為，尤其是一部分中小型企業(yè)執(zhí)行的虛假宣傳、欺詐宣傳策劃、商業(yè)欺詐和商業(yè)賄賂等知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)個人行為；又要打老虎，果斷抵制知名企業(yè)亂用壟斷性優(yōu)點的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)個人行為

前不久，又一項對于互聯(lián)網(wǎng)大佬的管控新政策公布征詢建議。

我國市場管理質(zhì)監(jiān)總局公布《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南(征求意見稿)》（下稱手冊征求意見），公布征詢建議不斷至11月30日。據(jù)了解，其最后目地取決于“推動平臺經(jīng)濟不斷身心健康發(fā)展趨勢”，但必須以“防止和勸阻網(wǎng)絡(luò)平臺經(jīng)濟發(fā)展行業(yè)壟斷性個人行為”“提升和改善平臺經(jīng)濟行業(yè)反壟斷法管控，維護銷售市場公平交易”為前提條件。

手冊征求意見初次確立即日起“二選一”界定為亂用銷售市場操縱影響力、組成限制買賣個人行為，將“大數(shù)據(jù)殺熟”界定為亂用銷售市場操縱影響力、執(zhí)行國民待遇。

特別注意的是，這種均是著作權(quán)法全面禁止的個人行為。

手冊征求意見一經(jīng)發(fā)布，就在社會發(fā)展上造成巨大反應(yīng)。許多采訪的專業(yè)人士坦言，平臺經(jīng)濟行業(yè)的反壟斷法整治將要邁入“強管控”時期。

“要維護保養(yǎng)公平交易紀律，既要拍蒼蠅，嚴厲打擊各種各樣不公平交易個人行為，尤其是一部分中小型企業(yè)執(zhí)行的虛假宣傳、欺詐宣傳策劃、商業(yè)欺詐和商業(yè)賄賂等知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)個人行為；又要打老虎，果斷抵制知名企業(yè)亂用壟斷性優(yōu)點的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)個人行為?！痹谌嗣翊髮W(xué)商法研究室優(yōu)點劉俊海來看，激勵公平交易，抵制亂用壟斷性優(yōu)點的個人行為，抵制不公平交易，維護保養(yǎng)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)銷售市場中的公布、公正、公平的市場需求紀律與買賣紀律，有利于維護保養(yǎng)中小型競爭對手的合法權(quán)利，催促行業(yè)壟斷慎獨自律、見賢思齊，進一步維護好顧客的決定權(quán)、正當競爭權(quán)等。

理清市場競爭個人行為

出示技術(shù)標準

事實上，在手冊征求意見公布以前，早有一連串的“中國國家隊”下手：

10月20日，國家市場監(jiān)管質(zhì)監(jiān)總局公布《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》，聚焦點服務(wù)平臺“二選一”、違反規(guī)定點評等事關(guān)互聯(lián)網(wǎng)銷售市場買賣紀律的聚焦點難題；同一天，市場管理質(zhì)監(jiān)總局、中宣部、工業(yè)生產(chǎn)和信息化管理部等14部委局官方宣布進行“網(wǎng)劍行動”，關(guān)鍵嚴厲打擊知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、網(wǎng)上銷售侵權(quán)行為假冒偽劣產(chǎn)品產(chǎn)品、公布網(wǎng)絡(luò)廣告等七大個人行為。

10月29日，市場管理質(zhì)監(jiān)總局又發(fā)布《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》，立即聚焦點“營銷”這一網(wǎng)絡(luò)熱點狀況，進一步標準經(jīng)營人營銷個人行為。

十一月10日，市場管理質(zhì)監(jiān)總局公布手冊征求意見。

自手冊征求意見公布后，11月11日至12日，阿里巴巴網(wǎng)、騰訊官方、美團外賣、京東市值累計揮發(fā)1.95萬億港元。

中南財經(jīng)大學(xué)數(shù)據(jù)研究院實行校長盤和林覺得，股市大跌，代表著銷售市場與投資人針對現(xiàn)行政策得出了負面信息的反映，手冊的頒布會在非常大水平上危害服務(wù)平臺發(fā)展趨勢，但這一危害不一定是壞的。反過來，手冊根據(jù)市場秩序個人行為，有可能提高銷售市場共同利益，包含服務(wù)平臺公司的權(quán)益。手冊征求意見理清了以前多種多樣服務(wù)平臺間具備異議的市場競爭個人行為，像“二選一”“補助、適用”“大數(shù)據(jù)殺熟”等，將為銷售市場出示一個規(guī)范和標準，防止公司為了更好地做到“贏家通吃”的經(jīng)營規(guī)模而開展故意市場競爭，這一全過程很像一種尋租，全過程沒有生產(chǎn)性活動。因而，手冊的目地便是讓服務(wù)平臺公司將眼光聚焦點于高新科技、自主創(chuàng)新及其可以提高生產(chǎn)主力的工作中，這將合理改進公司的長期性主要表現(xiàn)。

有專業(yè)人士坦言，對互聯(lián)網(wǎng)公司加強監(jiān)管的“炮彈”早已上膛，不管是誰是環(huán)靶，這全是互聯(lián)網(wǎng)問世25年以來具備“里程碑式”實際意義的時刻。

查看相關(guān)資料，《法治日報》新聞記者注意到，從全世界范疇看，提升平臺經(jīng)濟行業(yè)的反壟斷法管控已經(jīng)是必然趨勢。應(yīng)對互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)“非常服務(wù)平臺”，世界各國反壟斷法稽查組織均采用了強勢的管控心態(tài)和牽制對策。就在中國手冊征求意見發(fā)布的同一天，印尼反壟斷法管控組織公布已對Google進行反壟斷調(diào)查，原因是Google因涉嫌亂用其Play Store的主導(dǎo)性在世界最大的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)品牌推廣其付款服務(wù)項目。

在中國政法大民商經(jīng)濟發(fā)展法學(xué)系專家教授焦洪濤來看，無論是從在我國現(xiàn)階段平臺經(jīng)濟發(fā)展趨勢和管控現(xiàn)況看來，還是從大的全世界管控自然環(huán)境看來，提升平臺經(jīng)濟行業(yè)的反壟斷法管控都刻不容緩、不適合再拖。

“在手冊未頒布以前，許多 當?shù)卣匿N售市場監(jiān)督機構(gòu)也在開展有關(guān)稽查，但每個地區(qū)把握現(xiàn)行政策的水準不一樣，手冊事實上的實際意義是將具體指導(dǎo)地區(qū)各個銷售市場監(jiān)督機構(gòu)怎樣稽查，等同于操作指南。”上海金融與法律法規(guī)研究所校長傅蔚岡說，“不會有在我國有關(guān)管控縮緊，一切管控全是持續(xù)探尋的。在我國互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)歷經(jīng)這些年的發(fā)展趨勢，政府部門監(jiān)督機構(gòu)覺得對互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)掌握很有可能較多了，能夠進行管控了?！?/p>

揮劍服務(wù)平臺大佬

二選一或退場

“二選一”是電子商務(wù)行業(yè)迅猛發(fā)展的物質(zhì)，也是一面鏡子，照出了這一行業(yè)發(fā)展并未完善的黑影。而政府部門有關(guān)部門早就了解到這一阻攔銷售市場身心健康發(fā)展趨勢的時弊。

二零一五年，原我國市場監(jiān)督管理管理方法質(zhì)監(jiān)總局施行的《網(wǎng)絡(luò)商品和服務(wù)集中促銷活動管理暫行規(guī)定》中就已明文規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)集中化營銷策劃者不可違背著作權(quán)法、反知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法等法律法規(guī)、政策法規(guī)、規(guī)章制度的要求，限定、抵觸服務(wù)平臺內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)集中化營銷經(jīng)營人報名參加別的第三方平臺交易機構(gòu)的營銷活動，不然按照著作權(quán)法、反知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法等法律法規(guī)、政策法規(guī)、規(guī)章制度的要求依法查處。二零一六年十一月新修訂的反知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法中也對互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)行業(yè)中的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)個人行為做出定義。

今年1月1日實施的《中華人民共和國電子商務(wù)法》，更對電子商務(wù)平臺強制店家“二選一”全面禁止：網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)平臺經(jīng)營人不可運用服務(wù)合同、交易方式及其技術(shù)性等方式，對服務(wù)平臺內(nèi)經(jīng)營人在服務(wù)平臺內(nèi)的買賣、成交價及其與別的經(jīng)營人的買賣推行不科學(xué)限定或是額外不科學(xué)標準。

在我國是認可的全世界數(shù)字貿(mào)易發(fā)展趨勢比較領(lǐng)跑的我國之一，但一直以來，在我國沒有專業(yè)對于網(wǎng)絡(luò)平臺經(jīng)濟發(fā)展行業(yè)反壟斷法的法律法規(guī)網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督。手冊征求意見的發(fā)布，代表著中國網(wǎng)絡(luò)平臺行業(yè)的反壟斷法法律破冰之旅。

“手冊未來可以為健全體系，提升資源分配，提升 眾多顧客和中小微企業(yè)的滿足感、幸福感、歸屬感出示協(xié)助，推動網(wǎng)絡(luò)平臺能夠更好地慎獨自律，擔負企業(yè)社會責任?！眲⒖『Ｕf。

有專業(yè)人士告知《法治日報》新聞記者，著作權(quán)法需不需要干預(yù)服務(wù)平臺管控一度存有異議。抵制干預(yù)的關(guān)鍵見解是，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)市場競爭是一種根據(jù)自主創(chuàng)新的動態(tài)性市場競爭，“大”是網(wǎng)絡(luò)平臺的純天然特性，網(wǎng)絡(luò)平臺也遭遇多種市場競爭管束，尤其是自主創(chuàng)新產(chǎn)生的危害，因而沒有哪個平臺可以處在壟斷性情況。

“手冊征求意見的較大 閃光點之一便是把非?；ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)網(wǎng)絡(luò)平臺列入法律網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督范疇，并注重在評定互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)行業(yè)經(jīng)營人具備銷售市場操縱影響力時，要考慮到網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、規(guī)模效應(yīng)、鎖住效用、把握和解決有關(guān)數(shù)據(jù)信息的工作能力等要素?！眲⒖『Ｆ饰?，這就剛好把握住了互聯(lián)網(wǎng)公司最關(guān)鍵的運營模式和運營模式，有較強的目的性。這代表著，it行業(yè)危害消費者權(quán)利的霸主合同書狀況可能獲得壓根抵制，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)行業(yè)壟斷為擠兌中小型競爭對手、奪走電子商務(wù)決定權(quán)、危害顧客正當競爭權(quán)而逼迫電子商務(wù)選邊站位的“二選一”內(nèi)幕也將慢慢市場出清退場。

在中國政法大散播法研究所辦公室主任朱巍來看，能夠預(yù)料的是，手冊頒布后，服務(wù)平臺反壟斷法將在未來產(chǎn)生網(wǎng)絡(luò)熱點。

“一家公司保證一定經(jīng)營規(guī)模后變?yōu)榈貐^(qū)性公司，則有可能會坐收漁翁之手。別的小服務(wù)平臺沒法與之市場競爭，很有可能會抵制自主創(chuàng)新的發(fā)展趨勢。著作權(quán)法并不是一定要嚴禁企業(yè)并購乃至分拆，其關(guān)鍵取決于讓大量人享有褔利，次之是激勵市場競爭和自主創(chuàng)新?！敝煳≌f。

朱巍進一步剖析，手冊一旦落地式，很有可能會更好地激勵自主創(chuàng)新，“但此外，大型企業(yè)也是有自主創(chuàng)新。假如覺得大型企業(yè)一定是邪惡的，這一假定自身就并不是合理合法的。法律法規(guī)網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督是不可以有壟斷性個人行為，不可以單純性從總流量和數(shù)據(jù)信息的市場份額來分辨一家公司是否做惡，不然沒有公司敢做變大。但假如公司不做大，則難以獲得盈利，無法自主創(chuàng)新。中小企業(yè)能實現(xiàn)夢想，但一定是大型企業(yè)才可以開展真實實際意義上的自主創(chuàng)新，因此 尺寸公司中間究竟誰對社會經(jīng)濟發(fā)展更有益，網(wǎng)絡(luò)平臺中間究竟應(yīng)當有如何一種競爭關(guān)系，它是難以想像的”。

對于此事，盤和林的建議是，管控一定是掌握平臺經(jīng)濟的運作特性，要是不亂用就可以發(fā)展壯大，這代表著手冊針對平臺經(jīng)濟的發(fā)展趨勢應(yīng)當具備較強的多元性，因而銷售市場沒有必要擔憂將來平臺經(jīng)濟的發(fā)展趨勢，為了更好地管控腳步不會落伍領(lǐng)域過少，手冊也是一種實驗性的行為，但終極目標是提升 全社會保障制度水準，防止公司靠牟取社會保障制度畸型發(fā)展。

提升協(xié)同治理

健全管控架構(gòu)

25次提及技術(shù)性，22次提及數(shù)據(jù)信息，10次提及優(yōu)化算法。這種數(shù)據(jù)統(tǒng)計來自于手冊征求意見，也讓關(guān)心所說顯而易見。

現(xiàn)如今，基本上沒什么角落里被互聯(lián)網(wǎng)大佬的觸須忽略。電子商務(wù)、外賣送餐、金融業(yè)、交通出行、本地生活、市政工程……很多數(shù)據(jù)信息把握在服務(wù)平臺手上，在產(chǎn)生便捷、推動社會經(jīng)濟的另外，負外部性也逐漸呈現(xiàn)，例如私人信息數(shù)據(jù)泄露、灰產(chǎn)傳動鏈條散生，一些服務(wù)平臺因管理方法和風險控制不夠，導(dǎo)致惡性案件乃至潛在性系統(tǒng)性風險高發(fā)。

國務(wù)院發(fā)展研究中心改革創(chuàng)新發(fā)展部副研究員熊鴻儒表明：“‘大’并不是難題，有什么問題的是‘大’身后的以大欺小、優(yōu)化算法勾結(jié)甚 至服務(wù)平臺內(nèi)部的整治風險性?！?/p>

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)行業(yè)的壟斷性與反壟斷法，給平常人的日常生活產(chǎn)生眾多危害。近些年，互聯(lián)網(wǎng)大佬競相打造枝干茂盛的服務(wù)平臺管理體系，客戶在某一服務(wù)平臺的數(shù)據(jù)信息常常被別的服務(wù)平臺“共享資源”。除此之外，互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)變“殺生”為“殺熟”也愈來愈普遍。服務(wù)平臺依靠大數(shù)據(jù)采集顧客的信息內(nèi)容，剖析其消費喜好、工資水平，一套優(yōu)化算法應(yīng)用出來，老客戶消費成本費居然高過新顧客。

“假如純碎實際意義上講壟斷性和反壟斷法，根據(jù)市場競爭做到銷售市場供求平衡，顧客的可希望權(quán)益是最大的。真實好的銷售市場一定是一個充足市場競爭的銷售市場，在充足市場競爭的銷售市場情況下，顧客能夠享有到較大 的收益?！敝煳≌f。

但他另外強調(diào)，一些獨特的領(lǐng)域，如煤電、飲用水等領(lǐng)域，很有可能沒有人想要項目投資很多錢財，因此 必須政府部門同意，高寬比壟斷性才可以考慮社會發(fā)展的福址。因而，反壟斷法和壟斷性并不是是非此即彼的關(guān)聯(lián)。對顧客來講，并不是是在高寬比壟斷性的自然環(huán)境下，權(quán)益是最少的，也不一定在充足市場競爭的自然環(huán)境下權(quán)益較大 。對顧客來講，有個人利益，也是有整體利益。從傳統(tǒng)定義上講，充足市場競爭產(chǎn)生銷售市場魅力肯定是最好是的，但這類狀況并不是僅有靠管控才可以進行。

有見解覺得，互聯(lián)網(wǎng)大佬在社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢中的卓越貢獻不容置疑，但伴隨著其銷售市場邊界的拓展、溢出效應(yīng)的提高，怎樣防止“大樹下不長花”，怎樣均衡經(jīng)濟發(fā)展權(quán)益與社會發(fā)展權(quán)益，變成非常值得思索的難題。

但傅蔚岡對于此事表明不贊成，“由于所述見解沒有關(guān)心實際。與‘大樹下不長花’反過來，剛好是有樹木、山林后才產(chǎn)生一個綠色生態(tài)，例如淘寶村推動勤勞致富等。這種企業(yè)的存有漸漸地產(chǎn)生了一個綠色生態(tài)，推動了社會發(fā)展各個領(lǐng)域的發(fā)展趨勢，不會有怎樣均衡經(jīng)濟發(fā)展權(quán)益與社會發(fā)展權(quán)益的難題，并且她們自身的存有便是經(jīng)濟發(fā)展權(quán)益和社會發(fā)展權(quán)益最好是的融合”。

“要是管控方法是對的，就不會有早中晚難題。假如確實存有壟斷性個人行為，在任何時刻全是要干預(yù)的，主要是管控干預(yù)的具體方法難題。管控方式和管控方式才算是必須學(xué)習培訓(xùn)的?！备滴祵f。

而怎樣在將來加速基本建設(shè)和健全大中型互聯(lián)網(wǎng)公司管控架構(gòu)，也變成亟需得出回答的出題。

劉俊海覺得，要不斷完善互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)協(xié)同治理管理體系，全方位推動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)銷售市場治理體系與治理能力的智能化，搭建互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)銷售市場友善型的法律管理體系。

他得出了五個視角：一要確立法律服務(wù)宗旨。法律法規(guī)是公共品，務(wù)必考慮公司、顧客與多方相關(guān)者的不一樣正當性的切身利益。二要提升 法律法規(guī)的可執(zhí)行性、可訴性與可裁性，果斷扭曲以往法律中存有的“宜粗不適合細”的核心理念。三要提升 法律的預(yù)估性，盡可能維持法律法規(guī)的可靠性，不可以朝令夕改。四要堅持不懈民主化法律、科學(xué)立法、開關(guān)門法律，正當程序既要用心征求商業(yè)界的建議，更要征求眾多顧客的建議。要趕緊清除現(xiàn)行標準法律法規(guī)、政策法規(guī)和各種政府紅頭文件中危害消費者權(quán)利的惡法條文。五要融合好目前法律法規(guī)資源，深入分析目前法律法規(guī)。

朱巍則覺得不用根據(jù)修法方法處理，可根據(jù)公布指導(dǎo)案例的方法，剖析案例，綜合性考慮到社會發(fā)展實際效果、我國總體的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略、企業(yè)品牌、競爭力、中國投資者、國際性投資者等多種多樣要素。